Судебные решения, арбитраж
Таможенная пошлина (экспортная, импортная); Таможенное дело
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
Резолютивная часть постановления объявлена 27 июня 2017 года.
Полный текст постановления изготовлен 04 июля 2017 года.
Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Цигельникова И.А.,
судей: Афанасьевой Л.В., Параскевовой С.А.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания
Макаровым О.Ю.,
рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу: ул. Вокзальная, 2, г. Ессентуки, Ставропольский край,
апелляционную жалобу Дагестанской таможни на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 24.04.2017 по делу N А15-4079/2016 (судья Батыраев Ш.М.)
по заявлению общества с ограниченной ответственностью "АКА" (ИНН 0506066905, ОГРН 1140506000293) к Дагестанской таможне (ИНН 0541015036, ОГРН 1020502528727) о признании незаконными и отмене решений о стране происхождения товаров от 25.05.2016 N 10801000-24-24/000002 и об отказе в предоставлении тарифных преференций от 25.05.2016 N 10801000-24-25/000005,
при участии в судебном заседании: от Дагестанской таможни - представитель Черныш Л.П. по доверенности от 01.02.2017 N 15-13/0055, в отсутствие представителя общества с ограниченной ответственностью "АКА",
общество с ограниченной ответственностью "АКА" (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с заявлением к Дагестанской таможне (далее - Таможня) о признании незаконными и отмене решений, которыми установлена страна происхождения товаров от 25.05.2016 N 10801000-24-24/000002 и об отказе в предоставлении тарифных преференций от 25.05.2016 N 10801000-24-25/000005.
Решением суда от 24.04.2017 заявленные требования Общества удовлетворены. Признаны незаконными, как противоречащие Таможенному кодексу Таможенного кодекса Таможенного союза, Федеральному закону "О таможенном регулировании в Российской Федерации" решения Таможни от 25.05.2016 о стране происхождения товаров N 10801000-24-24/000002 и об отказе в предоставлении тарифных преференций N 10801000-24-25/000005. Судебный акт мотивирован отсутствием оснований для принятия оспариваемых решений Таможни.
Не согласившись с решением суда, Таможня обжаловала его в апелляционном порядке. В апелляционной жалобе просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований Общества.
Отзыв на апелляционную жалобу не поступил.
В судебном заседании представитель Таможни поддержал позицию, изложенную в апелляционной жалобе.
Общество явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, о времени и месте рассмотрения дела извещено надлежащим образом.
В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие представителя Общества.
Рассмотрев материалы дела, доводы апелляционной жалобы Таможни, апелляционный суд считает, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению.
Как следует из материалов дела, в рамках внешнеторгового контракта, заключенного с фирмой "Эмиль-М" (Азербайджанская Республика), в адрес Общества поступил товар - "томаты свежие", урожай 2016 года, нерасфасованные, изготовитель - фирма "Эль Про" (Азербайджанская Республика). На указанный товар Обществом в Махачкалинский таможенный пост подана декларация на товары (далее - ДТ) N 10801020/160516/000224. В соответствии с Соглашением СНГ от 15.04.1994 "О создании зоны свободной торговли" ввозная таможенная пошлина на товары, происходящие из Азербайджанской Республики, не взимается. В целях подтверждения страны происхождения товара декларантом (Обществом) представлен сертификат о происхождении формы СТ-1 NAZ RU 16 008633S от 13.05.2016 с заявлением тарифных преференций.
В ходе таможенного контроля в рамках целевого профиля риска N 12/10800/24092015/53764 (2) проведен таможенный досмотр (акт N 10801020/170516/000595) с отбором проб и образцов товара с участием представителя Общества Гаджиева И.Г. (акт N 10801020/170516/000036) и назначена таможенная экспертиза для определения страны происхождения товара (решение N 10801020/170516/ДВ/000047), проведение которой поручено ООО "Экспертная лаборатория". Согласно заключению эксперта от 23.05.2016 N 23/05/2016-388 (эксперт Ларина Г.Е.) страной происхождения товара являются Турция, Испания, Китай, а не Азербайджанская Республика. Полученные результаты исследований противоречат сведениям, заявленным в транспортных и коммерческих документах. На основании заключения эксперта Таможня приняла решения о корректировке страны происхождения товара от 25.05.2016 N 10801000-24-24/00002 и об отказе в предоставлении тарифных преференций от 25.05.2016 N 10801000-24-25/000005.
Не согласившись с решениями Таможни, Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением.
Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования Общества, исходил из следующего.
Оспариваемые Обществом решения Таможни о стране происхождения товаров от 25.05.2016 N 10801000-24-24/000002 и об отказе в предоставлении тарифных преференций от 25.05.2016 N 10801000-24-25/000005 основаны на выводах эксперта, содержащихся в заключении от 23.05.2016 N 23/05/2016-388. В указанном заключении эксперт ООО "Экспертная лаборатория" Ларина Г.Е. пришла к выводу о том, что страной происхождения товара является не Азербайджан, а Турция, Испания, Китай.
Обществом в материалы дела представлена копия заключения эксперта ООО "Центр независимой экспертизы" Березиной В.В. от 07.06.2016 N 1111-16, согласно которому исследованные образцы "томатов свежих" (акт отбора проб, образцов от 26.05.2016 N 00010) по основным идентификационным характеристикам - форме, окраске, размеру, характеристике кожицы, мякоти и сердцевине относится к гибридному хозяйственно - ботаническому сорту "Шаман F1", произрастающему в Азербайджанской Республике.
На основании статьи 82 АПК РФ в рамках дела назначена судебная идентификационная экспертиза, проведение которой поручено эксперту АНО "Судебный эксперт" (г. Москва) Щербинину Д.Н. Согласно заключению эксперта Щербинина Д.Н. от 20.02.2017 N 1340/2016 исследованный образец характеризуется низким содержанием пыльцевых зерен небольшого количества таксонов, среди которых основную долю составляют пыльцевые зерна рода томат семейства пасленовых, остальные три таксона (сосна, кипарис и неопределенный вид) представлены единичными пыльцевыми зернами. Это свидетельствует о том, что продукция была выращена в закрытом грунте, в условиях изоляции от естественного пыльцевого спектра. Ни один из определенных таксонов не может быть использован в качестве географического маркера. Определить страну происхождения представленных на исследование образцов не представляется возможным.
Таким образом, эксперт Щербинин Д.Н. фактически не дал ответ о стране происхождения томатов.
Суд первой инстанции не принял во внимание заключение эксперта Лариной Г.Е. Суд принял во внимание заключение эксперта ООО "Центр независимой экспертизы" Березиной В.В. от 07.06.2016 N 1111-16, согласно которому исследованные образцы "томатов свежих" (акт отбора проб, образцов от 26.05.2016 N 00010) по основным идентификационным характеристикам - форме, окраске, размеру, характеристике кожицы, мякоти и сердцевине относится к гибридному хозяйственно - ботаническому сорту "Шаман F1", произрастающему в Азербайджанской Республике, что также подтверждается представленной Обществом в качестве доказательства фототаблицей технологической линии по производству тепличных томатов ООО "EL PRO" (Азербайджан).
Суд первой инстанции пришел к выводу о недоказанности Таможней того, что ввезенные томаты не могли быть выращены в тепличных хозяйствах Азербайджанской Республики и что их страной происхождения является не Азербайджан, а другая страна.
Судом первой инстанции не учтено следующее.
Как следует из содержания сопроводительных документах к исследуемому товару, в качестве изготовителя указано "ООО "EL PRO" Респ.Азербайджан, г. Баку, пос.Зира (или Зиря). В качестве продавца указана фирма "ЭМИЛЬ-М", Респ.Азербайджан, Белоканский район. г. Белокан (ДТ N 10801020/160516/0002241; сертификат о происхождении товара АА N 191986; фитосанитарный сертификат NAZ RU 008633 S).
По мнению Общества, указанные документы подтверждают факт производства спорного товара на территории Республики Азербайджан.
Из содержания экспертного заключения от 23.05.2016 N 23/05/2016-388 следует, что при исследовании образцов товара - "томаты свежие" были изучены: 1) состав микрообъектов в смывах с товара; 2) состав микрообъектов в смывах с оригинальной упаковки - картонная коробка белого цвета с открытым верхом.
Согласно заключению от 23.05.2016 N 23/05/2016-388 "Исследованием образцов товара - "томаты свежие", установлен спектр пыльцевых зерен, содержащий пыльцевые зерна Lycopersicon esculentum (томат съедобный) -90%. Пыльцевые зерна эндемичных растений (Азербайджан) не были идентифицированы в палиноме, снятом с исследуемого товара. С тары, в которой перевозился товар, был снят палином, который содержит пыльцевые зерна Lycopersicon esculentum (томат съедобный). Экспертом приведено описание флоры Азербайджана, из содержания которого следует, что на территории Азербайджана в период март - май идет активное цветение и пыление всей растительности, поэтому с учетом времени сбора и упаковки товара (13.05.2013 по данным счет-фактуры N 04) в смывах с исследуемого товара и коробки (упаковка товара) должны содержаться пыльцевые зерна ксерофитной флоры сухих степей и пустынь места происхождения (выращивания) продукции или с учетом времени активного весеннего цветения географические маркеры восточной части республики Азербайджан - пыльцевые зерна дуба, ива, клена, таволги и др. Например, в пос.Зиря (пригород г. Баку) цветение трав и полукустарников начинается с конца февраля и продолжается до конца октября, особенно активно цветение полыни (в Азербайджане растет более 11 разновидностей полыни). В составе спорово-палинологического спектра идентифицированы пыльцевые зерна Lycopersicon esculentum (томат съедобный) - 90% и не зафиксированы пыльцевые зерна другой природной растительности (ольха, виды полыни, солянки, эфемеры, альбиция или акация и др.) или плодовых садов.
В ходе проведенной проверки Таможней установлено, что в CMR N 000525 "пп. 4 Место и дата погрузки груза" указано "Азербайджан, г. Хачмаз, 13.05.2016", т.е. после отправления упакованного товара он прибыл к месту вторичной погрузки г. Хачмаз, что объясняется исходной неполной загруженностью грузового автомобиля готовой продукцией - "томаты свежие" в месте их производства (произрастания). Для наполнения автотранспортного средства до массы (нетто) 17400 кг (согласно счет-фактуре N 04) овощной продукцией, к имеющейся партии исследуемого товара загрузили дополнительный товар.
С учетом дополнительной погрузки товара в г. Хачмаз нарушается чистота и условия доставки свежих овощей из высокотехнологичных теплиц к месту реализации. В результате этого исследуемый товар и упаковка в условиях весеннего периода активного цветения растительности в Азербайджане обязательно должны дополнительно "запылится" и с учетом локаций перемещения груза (указанных в сопроводительных документах), в составе спорово-палинологического спектра, снятого с исследуемой аналитической пробы и упаковки (картонные коробки) должны быть зарегистрированы пыльцевые зерна ольхи, клена, ивы, видов полыни, эфемеров, гарагана, денгиз и пр., т.е. географические маркеры флористического разнообразия восточной части Азербайджана.
В рассматриваемом случае в смывах были идентифицированы только пыльцевые зерна Lycopersicon esculentum и не зарегистрированы пыльцевые зерна другой растительности: псевдомакков и сухих степей (дуб, ива, клен, таволга, полынь и др.).
При таких обстоятельствах эксперт Ларина Г.Е. на основе данных исследовательской части (смывы с томатов, смывы с упаковки) пришла к выводу, что исследуемый товар произведен в промышленных теплицах с соблюдением технологии выращивания овощных культур в закрытом грунте (в том числе санитарных норм) в одном месте производства, удовлетворяющем вышеперечисленным признакам в Турции.
Этот результат указывает на недостоверность информации в документах Общества о месте производства товара - Республика Азербайджан.
Судом апелляционной инстанции принимаются доводы Таможни в части достоверности выводов экспертного заключения от 23.05.2016 N 23/05/2016-388 (эксперт Ларина Г.Е.).
В части заключения эксперта ООО "Центр независимой экспертизы" Березиной В.В. от 07.06.2016 N 1111-16 и эксперта Щербинина Д.И. от 20.02.2017 N 1340/2016 установлено следующее.
В заключение эксперта Березиной В.В, указано, что "по основным идентификационным характеристикам помологического анализа исследуемого образца товара "томаты свежие" относятся к гибридному хозяйственно-ботаническому сорту Шаман Fl". Данные томаты (http://semenaopt.com) являются индетерминантным сортом (с неограниченным ростом) с сильным ветвлением, который очень популярен у садоводов с 80-х гг. 20 века. Зоны выращивания охватывает территорию Украины. Молдовы, России. При использовании помологического метода сорта классифицируют по эколого-географическому принципу (место их селекции) и далее по ряду прочих биологических признаков. Однако, помологический метод не дает однозначного ответа на вопрос о регионе (стране) происхождения поступившего на экспертизу товара. В процессе производственного использования селектированные сорта постепенно снижают (ухудшают) свои хозяйственно-биологические качества, свойственные данному сорту, что исключает получение однозначного ответа на вопрос "о регионе (стране) происхождения товара". Поэтому при проведении идентификационной экспертизы товара рекомендован к применению палинологический метод как основной в предметной области - "Палинология: определение региона происхождения объекта (товара)". Анализ состава и количественного содержания микрообъектов - пыльцевые зерна растений, снятых с объекта исследования (плоды овощной продукции, упаковка) позволяет установить место произрастания (производства) товара, складирования/погрузки и перемещения.
В заключении эксперта Щербинина Д.Н. от 20.02.2017 N 1340/2016 указано, что "в исследованном образце идентифицированы пыльцевые зерна рода томат семейства пасленовых, остальные три таксона (сосна, кипарис и неопределенный вид), представленные единичными экземплярами". Применение термина "таксон" не корректно при описании результатов спорово-палинологического спектра полученного в смывах с исследуемого товара. Эксперт делает вывод о выращивании продукции "в закрытом грунте, в условиях изоляции от естественного пыльцевого спектра". Понятие "выращивание в закрытом грунте" имеет достаточно широкие и размытые границы, не приемлемые для экспертного исследования. Заключение эксперта Щербинина Д.Н. не содержит анализа данных исследовательской части по фактическим результатам экспертизы, основано на данных атласов и научной литературы (баз данных). В своих выводах эксперт Щербинин Д.Н. указывает, что "ни один из определенных таксонов не может быть использован в качестве географического маркера и невозможно привязать к какой-либо территории или региону". Таким образом, заключение от 20.02.2017 N 1340/2016 не позволяет сделать какой-либо вывод и дать однозначный ответ на поставленный перед экспертом вопрос.
С учетом изложенного, принимая во внимание, что заключение от 07.06.2016 N 1111-16 эксперта Березиной В.В. основано на помологическом анализе, вместо рекомендованного к применению палинологического метода как основного в предметной области, а заключение от 20.02.2017 N 1340/2016 эксперта Щербинина Д.Н. основано только на данных атласов и научной литературы (баз данных) и не позволяет сделать вывод о стране происхождения спорного товара, заключение эксперта Г.Е. Лариной от 23.05.2016 N 23/05/2016-388, с учетом пояснений эксперта от 14.05.2017 N 35, принимается апелляционным судом, поскольку основано на фактических результатах исследований, содержит исследование товара и его упаковку.
Суд апелляционной инстанции, принимая во внимание соблюдение Таможней процедуры назначения и проведения экспертизы от 23.05.2016 N 23/05/2016-388, соответствие экспертного заключения требованиям, предъявляемым законом, отсутствие неясностей, неоднозначности толкования ответов, считает, что обоснованность сомнений Таможни подтверждается материалами дела. С решением Таможни от 17.05.2016 N 10801020/170516/ДВ/000047 о назначении таможенной экспертизы ознакомлен директор Общества, что подтверждается актом отбора проб и образцов от 17.05.2016.
Принимая во внимание вышеизложенные фактические обстоятельств дела и имеющиеся в материалах дела доказательства, суд первой инстанции пришел к необоснованным выводам о незаконности решений Таможни о корректировке страны происхождения товара от 25.05.2016 N 10801000-24-24/000014 и об отказе в предоставлении тарифных преференций от 25.05.2016 N 10801000-24-24/25/000005 по ДТ N 10801020/160516/000224116.
При таких обстоятельствах, учитывая правомерность принятия Таможней решений о корректировке страны происхождения товара от 25.05.2016 N 10801000-24-24/000014 и об отказе в предоставлении тарифных преференций от 25.05.2016 N 10801000-24-24/25/000005 по ДТ N 10801020/160516/000224116, апелляционная коллегия приходит к выводу об отсутствии оснований для признания спорных решений Таможни незаконными.
С учетом изложенного апелляционная жалоба Таможни подлежит удовлетворению. Решение суда первой инстанции подлежит отмене на основании пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ввиду несоответствия выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, с принятием нового судебного акта об отказе в удовлетворении заявленных Обществом требований.
Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд
апелляционную жалобу удовлетворить.
Решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 24.04.2017 по делу N А15-4079/2016 отменить, отказать в удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью "АКА".
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции.
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "TMJ.SU | Таможенное дело. Таможенное право" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ШЕСТНАДЦАТОГО АРБИТРАЖНОГО АПЕЛЛЯЦИОННОГО СУДА ОТ 04.07.2017 N 16АП-2348/2017 ПО ДЕЛУ N А15-4079/2016
Разделы:Таможенная пошлина (экспортная, импортная); Таможенное дело
Обращаем Ваше внимание на то обстоятельство, что данное решение могло быть обжаловано в суде высшей инстанции и отменено
ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
Именем Российской Федерации
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 4 июля 2017 г. по делу N А15-4079/2016
Резолютивная часть постановления объявлена 27 июня 2017 года.
Полный текст постановления изготовлен 04 июля 2017 года.
Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Цигельникова И.А.,
судей: Афанасьевой Л.В., Параскевовой С.А.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания
Макаровым О.Ю.,
рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу: ул. Вокзальная, 2, г. Ессентуки, Ставропольский край,
апелляционную жалобу Дагестанской таможни на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 24.04.2017 по делу N А15-4079/2016 (судья Батыраев Ш.М.)
по заявлению общества с ограниченной ответственностью "АКА" (ИНН 0506066905, ОГРН 1140506000293) к Дагестанской таможне (ИНН 0541015036, ОГРН 1020502528727) о признании незаконными и отмене решений о стране происхождения товаров от 25.05.2016 N 10801000-24-24/000002 и об отказе в предоставлении тарифных преференций от 25.05.2016 N 10801000-24-25/000005,
при участии в судебном заседании: от Дагестанской таможни - представитель Черныш Л.П. по доверенности от 01.02.2017 N 15-13/0055, в отсутствие представителя общества с ограниченной ответственностью "АКА",
установил:
общество с ограниченной ответственностью "АКА" (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Дагестан с заявлением к Дагестанской таможне (далее - Таможня) о признании незаконными и отмене решений, которыми установлена страна происхождения товаров от 25.05.2016 N 10801000-24-24/000002 и об отказе в предоставлении тарифных преференций от 25.05.2016 N 10801000-24-25/000005.
Решением суда от 24.04.2017 заявленные требования Общества удовлетворены. Признаны незаконными, как противоречащие Таможенному кодексу Таможенного кодекса Таможенного союза, Федеральному закону "О таможенном регулировании в Российской Федерации" решения Таможни от 25.05.2016 о стране происхождения товаров N 10801000-24-24/000002 и об отказе в предоставлении тарифных преференций N 10801000-24-25/000005. Судебный акт мотивирован отсутствием оснований для принятия оспариваемых решений Таможни.
Не согласившись с решением суда, Таможня обжаловала его в апелляционном порядке. В апелляционной жалобе просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований Общества.
Отзыв на апелляционную жалобу не поступил.
В судебном заседании представитель Таможни поддержал позицию, изложенную в апелляционной жалобе.
Общество явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, о времени и месте рассмотрения дела извещено надлежащим образом.
В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие представителя Общества.
Рассмотрев материалы дела, доводы апелляционной жалобы Таможни, апелляционный суд считает, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению.
Как следует из материалов дела, в рамках внешнеторгового контракта, заключенного с фирмой "Эмиль-М" (Азербайджанская Республика), в адрес Общества поступил товар - "томаты свежие", урожай 2016 года, нерасфасованные, изготовитель - фирма "Эль Про" (Азербайджанская Республика). На указанный товар Обществом в Махачкалинский таможенный пост подана декларация на товары (далее - ДТ) N 10801020/160516/000224. В соответствии с Соглашением СНГ от 15.04.1994 "О создании зоны свободной торговли" ввозная таможенная пошлина на товары, происходящие из Азербайджанской Республики, не взимается. В целях подтверждения страны происхождения товара декларантом (Обществом) представлен сертификат о происхождении формы СТ-1 NAZ RU 16 008633S от 13.05.2016 с заявлением тарифных преференций.
В ходе таможенного контроля в рамках целевого профиля риска N 12/10800/24092015/53764 (2) проведен таможенный досмотр (акт N 10801020/170516/000595) с отбором проб и образцов товара с участием представителя Общества Гаджиева И.Г. (акт N 10801020/170516/000036) и назначена таможенная экспертиза для определения страны происхождения товара (решение N 10801020/170516/ДВ/000047), проведение которой поручено ООО "Экспертная лаборатория". Согласно заключению эксперта от 23.05.2016 N 23/05/2016-388 (эксперт Ларина Г.Е.) страной происхождения товара являются Турция, Испания, Китай, а не Азербайджанская Республика. Полученные результаты исследований противоречат сведениям, заявленным в транспортных и коммерческих документах. На основании заключения эксперта Таможня приняла решения о корректировке страны происхождения товара от 25.05.2016 N 10801000-24-24/00002 и об отказе в предоставлении тарифных преференций от 25.05.2016 N 10801000-24-25/000005.
Не согласившись с решениями Таможни, Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением.
Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования Общества, исходил из следующего.
Оспариваемые Обществом решения Таможни о стране происхождения товаров от 25.05.2016 N 10801000-24-24/000002 и об отказе в предоставлении тарифных преференций от 25.05.2016 N 10801000-24-25/000005 основаны на выводах эксперта, содержащихся в заключении от 23.05.2016 N 23/05/2016-388. В указанном заключении эксперт ООО "Экспертная лаборатория" Ларина Г.Е. пришла к выводу о том, что страной происхождения товара является не Азербайджан, а Турция, Испания, Китай.
Обществом в материалы дела представлена копия заключения эксперта ООО "Центр независимой экспертизы" Березиной В.В. от 07.06.2016 N 1111-16, согласно которому исследованные образцы "томатов свежих" (акт отбора проб, образцов от 26.05.2016 N 00010) по основным идентификационным характеристикам - форме, окраске, размеру, характеристике кожицы, мякоти и сердцевине относится к гибридному хозяйственно - ботаническому сорту "Шаман F1", произрастающему в Азербайджанской Республике.
На основании статьи 82 АПК РФ в рамках дела назначена судебная идентификационная экспертиза, проведение которой поручено эксперту АНО "Судебный эксперт" (г. Москва) Щербинину Д.Н. Согласно заключению эксперта Щербинина Д.Н. от 20.02.2017 N 1340/2016 исследованный образец характеризуется низким содержанием пыльцевых зерен небольшого количества таксонов, среди которых основную долю составляют пыльцевые зерна рода томат семейства пасленовых, остальные три таксона (сосна, кипарис и неопределенный вид) представлены единичными пыльцевыми зернами. Это свидетельствует о том, что продукция была выращена в закрытом грунте, в условиях изоляции от естественного пыльцевого спектра. Ни один из определенных таксонов не может быть использован в качестве географического маркера. Определить страну происхождения представленных на исследование образцов не представляется возможным.
Таким образом, эксперт Щербинин Д.Н. фактически не дал ответ о стране происхождения томатов.
Суд первой инстанции не принял во внимание заключение эксперта Лариной Г.Е. Суд принял во внимание заключение эксперта ООО "Центр независимой экспертизы" Березиной В.В. от 07.06.2016 N 1111-16, согласно которому исследованные образцы "томатов свежих" (акт отбора проб, образцов от 26.05.2016 N 00010) по основным идентификационным характеристикам - форме, окраске, размеру, характеристике кожицы, мякоти и сердцевине относится к гибридному хозяйственно - ботаническому сорту "Шаман F1", произрастающему в Азербайджанской Республике, что также подтверждается представленной Обществом в качестве доказательства фототаблицей технологической линии по производству тепличных томатов ООО "EL PRO" (Азербайджан).
Суд первой инстанции пришел к выводу о недоказанности Таможней того, что ввезенные томаты не могли быть выращены в тепличных хозяйствах Азербайджанской Республики и что их страной происхождения является не Азербайджан, а другая страна.
Судом первой инстанции не учтено следующее.
Как следует из содержания сопроводительных документах к исследуемому товару, в качестве изготовителя указано "ООО "EL PRO" Респ.Азербайджан, г. Баку, пос.Зира (или Зиря). В качестве продавца указана фирма "ЭМИЛЬ-М", Респ.Азербайджан, Белоканский район. г. Белокан (ДТ N 10801020/160516/0002241; сертификат о происхождении товара АА N 191986; фитосанитарный сертификат NAZ RU 008633 S).
По мнению Общества, указанные документы подтверждают факт производства спорного товара на территории Республики Азербайджан.
Из содержания экспертного заключения от 23.05.2016 N 23/05/2016-388 следует, что при исследовании образцов товара - "томаты свежие" были изучены: 1) состав микрообъектов в смывах с товара; 2) состав микрообъектов в смывах с оригинальной упаковки - картонная коробка белого цвета с открытым верхом.
Согласно заключению от 23.05.2016 N 23/05/2016-388 "Исследованием образцов товара - "томаты свежие", установлен спектр пыльцевых зерен, содержащий пыльцевые зерна Lycopersicon esculentum (томат съедобный) -90%. Пыльцевые зерна эндемичных растений (Азербайджан) не были идентифицированы в палиноме, снятом с исследуемого товара. С тары, в которой перевозился товар, был снят палином, который содержит пыльцевые зерна Lycopersicon esculentum (томат съедобный). Экспертом приведено описание флоры Азербайджана, из содержания которого следует, что на территории Азербайджана в период март - май идет активное цветение и пыление всей растительности, поэтому с учетом времени сбора и упаковки товара (13.05.2013 по данным счет-фактуры N 04) в смывах с исследуемого товара и коробки (упаковка товара) должны содержаться пыльцевые зерна ксерофитной флоры сухих степей и пустынь места происхождения (выращивания) продукции или с учетом времени активного весеннего цветения географические маркеры восточной части республики Азербайджан - пыльцевые зерна дуба, ива, клена, таволги и др. Например, в пос.Зиря (пригород г. Баку) цветение трав и полукустарников начинается с конца февраля и продолжается до конца октября, особенно активно цветение полыни (в Азербайджане растет более 11 разновидностей полыни). В составе спорово-палинологического спектра идентифицированы пыльцевые зерна Lycopersicon esculentum (томат съедобный) - 90% и не зафиксированы пыльцевые зерна другой природной растительности (ольха, виды полыни, солянки, эфемеры, альбиция или акация и др.) или плодовых садов.
В ходе проведенной проверки Таможней установлено, что в CMR N 000525 "пп. 4 Место и дата погрузки груза" указано "Азербайджан, г. Хачмаз, 13.05.2016", т.е. после отправления упакованного товара он прибыл к месту вторичной погрузки г. Хачмаз, что объясняется исходной неполной загруженностью грузового автомобиля готовой продукцией - "томаты свежие" в месте их производства (произрастания). Для наполнения автотранспортного средства до массы (нетто) 17400 кг (согласно счет-фактуре N 04) овощной продукцией, к имеющейся партии исследуемого товара загрузили дополнительный товар.
С учетом дополнительной погрузки товара в г. Хачмаз нарушается чистота и условия доставки свежих овощей из высокотехнологичных теплиц к месту реализации. В результате этого исследуемый товар и упаковка в условиях весеннего периода активного цветения растительности в Азербайджане обязательно должны дополнительно "запылится" и с учетом локаций перемещения груза (указанных в сопроводительных документах), в составе спорово-палинологического спектра, снятого с исследуемой аналитической пробы и упаковки (картонные коробки) должны быть зарегистрированы пыльцевые зерна ольхи, клена, ивы, видов полыни, эфемеров, гарагана, денгиз и пр., т.е. географические маркеры флористического разнообразия восточной части Азербайджана.
В рассматриваемом случае в смывах были идентифицированы только пыльцевые зерна Lycopersicon esculentum и не зарегистрированы пыльцевые зерна другой растительности: псевдомакков и сухих степей (дуб, ива, клен, таволга, полынь и др.).
При таких обстоятельствах эксперт Ларина Г.Е. на основе данных исследовательской части (смывы с томатов, смывы с упаковки) пришла к выводу, что исследуемый товар произведен в промышленных теплицах с соблюдением технологии выращивания овощных культур в закрытом грунте (в том числе санитарных норм) в одном месте производства, удовлетворяющем вышеперечисленным признакам в Турции.
Этот результат указывает на недостоверность информации в документах Общества о месте производства товара - Республика Азербайджан.
Судом апелляционной инстанции принимаются доводы Таможни в части достоверности выводов экспертного заключения от 23.05.2016 N 23/05/2016-388 (эксперт Ларина Г.Е.).
В части заключения эксперта ООО "Центр независимой экспертизы" Березиной В.В. от 07.06.2016 N 1111-16 и эксперта Щербинина Д.И. от 20.02.2017 N 1340/2016 установлено следующее.
В заключение эксперта Березиной В.В, указано, что "по основным идентификационным характеристикам помологического анализа исследуемого образца товара "томаты свежие" относятся к гибридному хозяйственно-ботаническому сорту Шаман Fl". Данные томаты (http://semenaopt.com) являются индетерминантным сортом (с неограниченным ростом) с сильным ветвлением, который очень популярен у садоводов с 80-х гг. 20 века. Зоны выращивания охватывает территорию Украины. Молдовы, России. При использовании помологического метода сорта классифицируют по эколого-географическому принципу (место их селекции) и далее по ряду прочих биологических признаков. Однако, помологический метод не дает однозначного ответа на вопрос о регионе (стране) происхождения поступившего на экспертизу товара. В процессе производственного использования селектированные сорта постепенно снижают (ухудшают) свои хозяйственно-биологические качества, свойственные данному сорту, что исключает получение однозначного ответа на вопрос "о регионе (стране) происхождения товара". Поэтому при проведении идентификационной экспертизы товара рекомендован к применению палинологический метод как основной в предметной области - "Палинология: определение региона происхождения объекта (товара)". Анализ состава и количественного содержания микрообъектов - пыльцевые зерна растений, снятых с объекта исследования (плоды овощной продукции, упаковка) позволяет установить место произрастания (производства) товара, складирования/погрузки и перемещения.
В заключении эксперта Щербинина Д.Н. от 20.02.2017 N 1340/2016 указано, что "в исследованном образце идентифицированы пыльцевые зерна рода томат семейства пасленовых, остальные три таксона (сосна, кипарис и неопределенный вид), представленные единичными экземплярами". Применение термина "таксон" не корректно при описании результатов спорово-палинологического спектра полученного в смывах с исследуемого товара. Эксперт делает вывод о выращивании продукции "в закрытом грунте, в условиях изоляции от естественного пыльцевого спектра". Понятие "выращивание в закрытом грунте" имеет достаточно широкие и размытые границы, не приемлемые для экспертного исследования. Заключение эксперта Щербинина Д.Н. не содержит анализа данных исследовательской части по фактическим результатам экспертизы, основано на данных атласов и научной литературы (баз данных). В своих выводах эксперт Щербинин Д.Н. указывает, что "ни один из определенных таксонов не может быть использован в качестве географического маркера и невозможно привязать к какой-либо территории или региону". Таким образом, заключение от 20.02.2017 N 1340/2016 не позволяет сделать какой-либо вывод и дать однозначный ответ на поставленный перед экспертом вопрос.
С учетом изложенного, принимая во внимание, что заключение от 07.06.2016 N 1111-16 эксперта Березиной В.В. основано на помологическом анализе, вместо рекомендованного к применению палинологического метода как основного в предметной области, а заключение от 20.02.2017 N 1340/2016 эксперта Щербинина Д.Н. основано только на данных атласов и научной литературы (баз данных) и не позволяет сделать вывод о стране происхождения спорного товара, заключение эксперта Г.Е. Лариной от 23.05.2016 N 23/05/2016-388, с учетом пояснений эксперта от 14.05.2017 N 35, принимается апелляционным судом, поскольку основано на фактических результатах исследований, содержит исследование товара и его упаковку.
Суд апелляционной инстанции, принимая во внимание соблюдение Таможней процедуры назначения и проведения экспертизы от 23.05.2016 N 23/05/2016-388, соответствие экспертного заключения требованиям, предъявляемым законом, отсутствие неясностей, неоднозначности толкования ответов, считает, что обоснованность сомнений Таможни подтверждается материалами дела. С решением Таможни от 17.05.2016 N 10801020/170516/ДВ/000047 о назначении таможенной экспертизы ознакомлен директор Общества, что подтверждается актом отбора проб и образцов от 17.05.2016.
Принимая во внимание вышеизложенные фактические обстоятельств дела и имеющиеся в материалах дела доказательства, суд первой инстанции пришел к необоснованным выводам о незаконности решений Таможни о корректировке страны происхождения товара от 25.05.2016 N 10801000-24-24/000014 и об отказе в предоставлении тарифных преференций от 25.05.2016 N 10801000-24-24/25/000005 по ДТ N 10801020/160516/000224116.
При таких обстоятельствах, учитывая правомерность принятия Таможней решений о корректировке страны происхождения товара от 25.05.2016 N 10801000-24-24/000014 и об отказе в предоставлении тарифных преференций от 25.05.2016 N 10801000-24-24/25/000005 по ДТ N 10801020/160516/000224116, апелляционная коллегия приходит к выводу об отсутствии оснований для признания спорных решений Таможни незаконными.
С учетом изложенного апелляционная жалоба Таможни подлежит удовлетворению. Решение суда первой инстанции подлежит отмене на основании пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ввиду несоответствия выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, с принятием нового судебного акта об отказе в удовлетворении заявленных Обществом требований.
Руководствуясь статьями 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд
постановил:
апелляционную жалобу удовлетворить.
Решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 24.04.2017 по делу N А15-4079/2016 отменить, отказать в удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью "АКА".
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции.
Председательствующий
И.А.ЦИГЕЛЬНИКОВ
И.А.ЦИГЕЛЬНИКОВ
Судьи
Л.В.АФАНАСЬЕВА
С.А.ПАРАСКЕВОВА
Л.В.АФАНАСЬЕВА
С.А.ПАРАСКЕВОВА
© Обращаем особое внимание коллег на необходимость ссылки на "TMJ.SU | Таможенное дело. Таможенное право" при цитированиии (для on-line проектов обязательна активная гиперссылка)